Хотел бы вернуться к вопросу, который волнует сейчас практически всех: «Можно ли все-таки торговать иностранными бумагами через иностранных брокеров гражданам России?»
Давайте разберемся.
В соответствии с указом президента №81 от 1 марта 2022 г. был установлен особый порядок совершения сделок резидентов с «недругами», в результате исполнения которых возникает право собственности на ценные бумаги.
Уже более года назад на эту тему было множество дискуссий, суть которых, как и сейчас, сводилась к следующему:
◾️ Можно ли торговать через иностранных брокеров или нельзя?
◾️ Можно ли зачислять деньги, полученные от торговли, на зарубежные счета?
◾️ И что будет, если все-таки нельзя, но сделки-то уже совершены?
Итак, прошлогодняя дискуссия закончилась с изданием Банком России официального разъяснения (№2-ОР от 18 марта 2022 года), пунктом 1.11 которого выводились из-под ограничений сделки, совершаемые за пределами территории Российской Федерации.
Правда окончательно все выдохнули только в июне, когда правительственная комиссия задним числом (протокол от 14 июня 2022 года №62/1) разрешила существовавшую коллизию: сделки-то заключать было уже можно, а иностранную валюту по таким сделкам получать нельзя даже на брокерский счет.
Почти год эта тема считалась закрытой — желающие торговать через иностранных брокеров делали это совершенно безвинно (и соответственно — безнаказанно), но при единственном условии: иностранные счета должны быть раскрыты российской налоговой службе.
Однако все в жизни проходит, прошло и это.
28 марта 2023 года Банк России выпустил очередное официальное разъяснение (№1-ОР), которым отменил ранние разъяснения о совершении сделок в зарубежном периметре без необходимости получать разрешение правительственной комиссии. Да, именно так: взял и отменил.
И былые споры разгорелись заново:
• одни настаивают, что теперь нельзя торговать через иностранного брокера без разрешения правительственной комиссии (формальный подход),
• другие резонно возражают, что получить такое разрешение, если и не невозможно, то чрезвычайно затруднительно.
И вообще, если трактовать нормы телеологически (на сленге юристов это значит не читать дословно, а попытаться понять, какого результата хотели достичь нормотворцы), очевидно, что хотели-то затруднить перевод российских бумаг из иностранного контура в российский периметр.
Мы же попытаемся подойти к вопросу практически.
Откровенно говоря, есть, конечно, и среди нас личности, которым претит любое нарушение, но большинству, как мы полагаем, интересно другое.
Что будет за нарушение?
И тут, к сожалению, тоже не получится дать однозначный ответ.
▪️ Сам по себе президентский указ никакой ответственности за его нарушение не предусматривает. Вообще. И что же делать?
▪️ И тут, не моргнув глазом, часть специалистов начинает говорить о применении ответственности за совершение «незаконных валютных операций» (штраф в размере 20-40%).
Подождите, но незаконные валютные операции — это операции, совершенные с нарушением валютного законодательства, то есть закона о валютном регулировании и валютном контроле и принятых в соответствии с ним федеральных законов.
Но указ президента №81 издан на основании совсем других законов:
- «О специальных экономических мерах и принудительных мерах»,
- «О безопасности»,
- «О мерах воздействия (противодействия) на недружественные действия Соединенных Штатов Америки и иных иностранных государств».
При чем тут валютное законодательство?
Прямо и строго формально говоря, оно неприменимо к таким возможным нарушениям. Это другое регулирование и другие нарушения.
Вот и получается, что сами себе наказание придумали — нельзя же, чтобы запрет был, а наказания за нарушение не было.
Единственная подходящая по смыслу норма об ответственности заложена в еще пока не принятом законопроекте о внесении в КоАП статьи 15.25.1 («Несоблюдение мер воздействия (противодействия), направленных на обеспечение финансовой стабильности Российской Федерации»).
Проект пока так и не рассмотрен, дата последнего движения проекта — 15:13, 08.10.2022.
ЦБ молчал 25 дней после выхода указа президента от 3 марта 2023 г., и даже потом выпущенное разъяснение сначала не было известно широкому кругу инвесторов.
Центробанк в этом разъяснении №1-ОР от 28.03.2023, скажем так, применил творческий и весьма расширительный подход. Очевидно, такая трактовка ЦБ выглядит несколько спорной.
Давайте рассуждать так. ЦБ, по моему мнению, никогда не собирался умышленно наказывать наших законопослушных граждан за то, что они инвестировали в биржевые иностранные ценные бумаги свои кровные.
И, как мне видится, основной здесь вопрос — несоответствие различных законодательных норм.
Теперь самое главное!
Является ли нарушение таких запретов нарушением именно валютного законодательства или нарушением специальных норм? — Однозначной позиции нет.
Но по логике: нет тут никакой связи с валютным законодательством. Ну нет, и все.
Вероятно, эти разъяснения ЦБ направлены на толкование правомерности сделок, совершенных до указа №138 от 3 марта 2023, который тоже достаточно неясно обозначил возможные запреты по определенному сегменту сделок (вероятно, это только бумаги, приобретенные после 1 марта 2022 года).
Но, так как пока нет официального разъяснения того, что умудрился максимально неоднозначно и однобоко истолковать ЦБ в №1-ОР от 28.03.2023 при прочтении положений указа №138, сейчас срочно требуется еще раз новое разъяснение от ЦБ, в котором будет четко и понятно сказано:
◾️ будет ли ответственность у добросовестных инвесторов (которые надеются на стабильность внутри страны и однозначность понимания норм законов) за сделки с иностранными ценными бумагами с «недругами», или нет;
◾️ если и будет ответственность, то с какого момента она будет применяться и на основании каких норм законодательства.
Друзья, мы никого ни к чему не призываем, просто предлагаем оценивать собственные риски в зависимости от множества личных факторов и объективных обстоятельств, а не поддаваться коллективному бессознательному.
К этому же, кстати говоря, мы призывали и в прошлый раз, когда формально все было запрещено, но потом все же разобрались и разрешили… Может, и теперь получится так же? Мы на это надеемся и, думаю, узнаем довольно скоро.
Ну, и, разумеется, мы очень надеемся на окончательный и однозначный комментарий от регулятора, который положит конец спекуляциям на эту тему и поможет инвесторам и профучастникам принимать взвешенные и правильные решения.
Послесловие
Так в итоге — МОЖНО или НЕЛЬЗЯ?
Решил добавить пару мыслей на эту тему. Хотя, конечно, самое важное в данном вопросе — это четкая и однозначная позиция Регулятора.
Итак, мы говорили о том, что ответственность за нарушения валютного законодательства к нарушениям особого порядка совершения сделок с «недругами» в данном случае очевидно притянута за уши. По видимости, имеет к данной теме такое же отношение, как я к балету. Т. е. смотреть могу. А вот участвовать… еще то зрелище будет.
Сегодня мы попытаемся вспомнить и осознать предпосылки всей этой неразберихи. Разберемся, так сказать, в сути вопроса.
Напомню — казус заключается в том, что Банк России отменил ранее действовавшие разъяснения о неприменимости особого порядка совершения сделок с «недругами» за пределами РФ.
Так, а теперь подробнее: отменить-то он отменил, но почему? Вряд ли это было сделано без веских на то причин. Значит, давайте попытаемся понять, какая была необходимость отмены прошлогодних разъяснений.
▪️ Первопричиной всего был Указ Президента России №138, который, как я понимаю, издавался с целью воспрепятствовать появлению так называемого «навеса» на нашем рынке, возникающего по причине растущего предложения российских бумаг, полученных из иностранного периметра.
▪️ Вообще-то Указ №138 в основном устанавливает ограничения на обращение российских ценных бумаг, полученных по сделкам, совершенным с «недругами» после 1 марта 2022 г. (причем по сделкам не только собственно с российскими акциями, но и, например, с иностранными депозитарными расписками на них).
▪️ Однако есть в Указе и пункт 11, который гласит, что сделки с российскими ценными бумагами и еврооблигациями, совершаемые резидентами с «недругами» вне российского периметра, требуют согласования правительственной комиссии в порядке, установленном Указом Президента №81.
И вот коллизия в полный рост: Указ Президента прямо велит сделки в иностранном периметре согласовывать в правкомиссии, а разъяснения ЦБ (которые ЦБ уполномочен давать опять-таки на основании указов Президента) разрешают совершать сделки в иностранном периметре без согласования. Казалось бы, нонсенс — не могут же разъяснения противоречить указам, которые они разъясняют, но тут, как говорится, есть нюанс.
Существенный нюанс, суть которого в том, что в президентском указе речь идет о конкретных ценных бумагах, которые имеют отношение к РФ, а разъяснения действовали в отношении любых ценных бумаг, включая бумаги которые в российском периметре никогда не обращались.
Получается, что с целью устранения частичных противоречий полностью отменили действовавшие разъяснения об отсутствии необходимости согласования сделок резидентов с «недругами» в иностранном периметре.
Но в этом ли была цель?
Я так не думаю, ведь любое регулирование должно в том числе приниматься исходя и из возможности обеспечить его исполнение. А как контролировать совершение сделок с иностранными ценными бумагами у иностранного брокера?
— Разве что запретив отправлять деньги на иностранные брокерские счета. Но этого ведь нам не запретили? Значит не в этом цель...
Еще раз. Это крайне важно. Никто не запрещал отправлять деньги на брокерские счета. Но если человек отправляет средства туда, он же не семечками там торгует?
Друзья, все вышенаписанное — это только наши с командой размышления на заданную тему, точку в дискуссиях может поставить только Банк России. Мы очень ждем и надеемся на его разъяснения.
P. S. Пока у меня возникло следующее описание ситуации: если в каком то месте стоит знак «купаться запрещено», означает ли это что купаться запрещено везде, хотя чуть дальше замечательный пляж, чистый и оборудованный?
Однако кто-то слишком категоричный, увидев данный знак, торжественно и очень публично всем сообщает — купание запрещено В ПРИНЦИПЕ!
Нет, ну ведь правда. Написано же. Купаться запрещено. А где запрещено — не написали. Значит — везде.
И все-таки — решайте сами.